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            并购签约期

            时间:2020-11-09   访问量:9

            进入签约期之后,因为有了固定的时间线和签约的目标时间,大家的工作节奏都快了起来。一周七天都要工作,每天都到凌晨才能睡去,马不停蹄的要按计划把项目做完,成了律师生活的常态。


            这个阶段最主要的压力也都在律师身上,因为签约成功需要所有法律文件都准备就绪,律师成为了主导角色,要协调各方把文件完成。


            在这一阶段,律师的主要作用为尽职调查(due diligence)、准备交易文件、做签约后监管和审批的准备工作、协调各方获得信息


            为了做尽职调查,律师会先准备一套文件清单(due diligence request list),之后被收购公司会把所有清单上的文件上传到一个网络数据库里,被收购方的律师需要负责协调这个数据库的准备和更新,而收购方的律师则要去从法律的角度审阅这些文件。


            尽职调查是一个新人律师会主要参与的过程,因为有大量的基础性工作需要有人完成。


            比如说,客户可能会一次打包发过来几百个文件,新人律师需要一一看过后,快速根据对方要求的文件清单进行分类,再上传到数据库里。有些敏感的商业信息,为了符合反垄断法的要求,新人律师还要负责涂黑(redaction)。除此之外,新人律师还要协助上级律师完成明确的尽调任务,比如说审阅所有的股东持股信息、审阅过去几年的会计报告、审阅公司的诉讼文件等等。


            尽职调查直接作用于两个目的:一个是交易文件的准备,一个是为了满足董事会对股东的托管义务(fiduciary duty)


            基本上所有类型的交易文件都会有一个章节叫 “Representations and Warranties“,交易双方会在这里对自己公司的情况做出一些表述和承诺,比如说承诺自己公司没有超过一定数额的欠债、没有重大诉讼、没有监管问题等。这一章节林林总总可能分为几十个条款,如果公司在这里没有做出真实的承诺,那么对家公司可以在签约后拒绝交割,也可以在交割后去起诉获得赔偿。因为事关经济利益,双方的披露都要做的尽可能完善。


            问题在于,这一章节的条款基本都是标准格式,而一家公司总会有这样那样的问题,是双方在经济上可以接受的。这时候就需要对文件里的法律承诺添加一些“例外”。由于这些例外涉及到公司具体的商业信息,而交易文件本身是需要跟证监会披露,大众可以看得到的,法律文件的设计上,就会把所有的“例外”事项单独放到一个文件里,叫做Disclosure Schedule


            律师的一大作用,就是根据在尽职调查中看到的信息,去起草这份Disclosure Schedule


            这份文件一般由中/高年级律师主笔,但低年级律师要负责去数据库中翻找内容。为了彻底理解数据库中的哪些内容与Disclosure Schedule相关,低年级律师也要仔细阅读交易文件,理解Representations and Warranties章节中每一个条款的内容。如果数据库中出现了与这些承诺不相符的信息,就需要披露到Disclosure Schedule里。


            什么叫托管义务呢?


            按照公司法的基本设计,公司的实际所有者是股东,但实际的运营者是管理层(首席执行官、首席财务官、首席运营官等),在股东和管理层中间的是董事会——被股东选举出来,代表股东监督管理层的机构。


            管理层是雇员,是职业经理人,只需要做好这个职位规定的义务,但是董事会是股东的直接代表,代替股东来管理他们的财产(公司),所以按照各州的公司法,需要履行托管义务。比如说所有交易必须要从股东利益最大化的角度出发、不能利用公司来牟取个人利益(duty of loyalty)、不能玩忽职守必须尽职尽责(duty of care)等等。


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